共同犯罪附带民事诉讼问题

闵涛


　　民事诉讼中，法院并不需要对共同侵权的被告按份划分责任，而是判决其承担连带责任即可，待实际承担赔偿责任后由承担了连带责任的被告再向其他共同侵权人追偿。在共同犯罪案件附带民事诉讼中，有人主张同样判各附带民事被告人承担连带责任即可，因为连带责任属于民事责任的范畴。笔者认为，刑事附带民事诉讼有其自身的特点，并不完全等同于民事诉讼。在承担连带责任的前提下，有必要对各附带民事被告人的赔偿份额也一并作出判决，即按各共犯在共同犯罪中的地位、作用及其刑罚情况确定其对损害结果的原因力的大小，按其作用大小确定其应承担的民事赔偿数额；有的没有能力承担其应承担的份额时，由其他附带民事被告人承担。就是说，各附带民事被告人的民事赔偿责任以按份承担为基础，以连带承担为保障。采用这种方法处理的主要理由有以下几点：
　　首先，刑事责任与民事责任应相一致。被害人的损害虽是共同犯罪被告人共同告诉 结果，但各被告人对损害后果的作用常常有很大的区别，如有的持刀杀人、有的站脚助威，刑事责任正是这种作用的反映。刑法和民法本质上都体现公平原则，具有惩恶扬善的功能，因此，被告人的刑事责任与其民事责任是一致的，即刑罚重的其民事责任亦相对较大，刑罚轻的其民事责任相对较小。由于刑事附带民事诉讼中刑事责任已经确定，就有必要对民事责任的大小也进行区分，这样才能体现出法律的公正和法律内在逻辑的一致性。
　　其次，刑事附带民事诉讼的后果是同时解决刑、民两种责任。判决生效后，被告人被判处禁监刑的要投入监狱执行，判处死刑的要被处决。在这种情况下，民事责任的执行如果按照民事诉讼的模式，即某一罪犯承担了全部民事责任，再向其他罪犯追偿，几乎是不可能的。因为罪犯在监狱服刑，不便于进行诉讼，委托律师办理又要高额的代理费；同时，原没有承担民事责任的被告人通常没有赔偿能力，其服刑期间没有经济来源亦不能履行。实践中没有人会投入巨大的诉讼成本去寻求不能实现的利益。因此，在刑罚已确定的情况下区分各附带民事被告人民事责任的大小，有利于保护原告人和被告人的合法权益，也有利于减轻当事人和法院的负担。
　　第三，刑事被告人由于被羁押，其民事责任在通常情况下由其亲属代为办理，要由被告人亲属配合。因此，明确各共犯的赔偿数额有利于被告人亲属的理解和支持，有利于执行，从而有利于保护被害人的权益。
　　第四，设立连带责任的目的是为了充分保护债权人的利益，每一个债务人都具有向债权人清偿全部债务的义务。各附带民事被告人首先按份承担责任，当有的被告人不能承担其应承担的份额时，有能力承担的其他被告人有义务代为承担，以保证被害人债权的实现。



国家税务总局


国家税务总局关于印发《税务代理业务规程（试行）》的通知

国税发[2001]117号
2001年10月8日

为了进一步规范税务代表机构的执业行为，提高执业质量，根据《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》和《注册税务师资格制度暂行规定》的有关规定，国家税务总局制定了《税务代理业务规程（试行）》，现印发给你们。请在工作中加强对税务师事务所的监督、检查，并将执行中的有关情况和问题及时报告总局。


税务代理业务规程（试行）

第一章 总则
第一条 为规范税务代理执业行为，保证税务代理执业质量，维护委托人的合法权益，促进税务代理事业的健康发展，根据《中华人民共和国税收征收管理法》、《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》和《注册税务师资格制度暂行规定》的有关规定，制定本规程。
第二条 本规程适用于取得税务代理资格的税务事务所有限责任公司和合伙制税务师事务所等务师事务所（简称税务师事务所，下同）接受纳税人、扣缴义务人及其他单位和个人（简称委托人，下同）委托，代为办理的各项税务事宜。
第三条 税务代理的业务范围为：
（一）办理税务登记、变更税务登记和注销税务登记手续。
（二）办理除增值税专用发票的发票领购手续；
（三）办理纳税申报或扣缴税款报告；
（四）办理缴纳税款和申请退税手续；
（五）制作涉税文书；
（六）审查纳税情况；
（七）建帐建制，办理账务；
（八）税务咨询、受聘税务顾问；
（九）税务行政复议手续；
（十）国家税务总局规定的其他业务。
第二章 税务代理关系的确立
第四条 税务代理关系的确立，应当以委托人自愿委托和税务师事务所自愿受理为前提。
第五条 委托人提出书面或口头的委托代理意向后，税务师事务所应派人对委托人的基本情况及委托事项进行了解。重点应了解委托人的生产经营、销售、纳税以及财务会计制度等情况。
第六条 税务师事和所经过了解，对符合下列条件的，可以接受委托：
（一）委托的税务代理事项，符合国家的法律、法规，符合《注册税务师资格制度暂行规定》中规定的业务范围；
（二）委托人能全面、真实地提供税务代理工作所需要的生产、经营情况和有关的数据、财务账册及文件资料；
（三）税务师事务所对委托人的事项具备相应的承办能力。
第七条 税务师事务所决定接受委托的，应与委托人委托事项进行协商。双方达到一致意见后，签订税务代理委托协议。
第八条 税务代理委托协议应当包括以下内容：
（一）委托人及税务师事务所名称和住址；
（二）委托代理项目和范围；
（三）委托代理的方式；
（四）委托代理的期限；
（五）双方的义务及责任；
（六）委托代理费用、付款方式及付款期限；
（七）违约责任及赔偿方式；
（八）争议解决方式；
（九）其他需要载明的事项。
第九条 税务代理委托协议自双方法定代表人签字、盖章时起即具有法律效力，并受法律保护。
第十条 税务代理委托协议中的当事人一方必须是税务师事务所，税务代理执业人员不得以个人名义直接接受委托。税务代理执业人员承办税务代理业务由税务师事务所委派。
第十一条 税务事师务所应根据委托事项的复杂难易程度及税务代理执业人员的经验、知识等情况，将受托业务委派给具有胜任能力的税务代理执业人员承担。
第十二条 税务代理委托协议在履行过程中如遇情况变化，需要变更或修改补充的，双方应及时协商议定。
第十三条 税务代理委托协议约定的履行期满，双方如有续约意向，应及时协商并另行签订。
第三章 税务代理业务的实施
第十四条 税务代理业务的实施是整个税务代理工作的中心环节，税务代理执业人员应严格按照税务代理委托协议约定的范围和权限开展工作。
第十五条 实施复杂的税务代理业务，应在税务代理委托协议签订后，由项目负责人编制代理计划，经部门负责人和主管经理（所长）批准后实施。
第十六条 税务代理计划一般应包括以下内容：
（一）委托人的基本情况；
（二）代理事项名称、要求及范围；
（三）审验重点内容及重点环节的选择；
（四）采取的方法及所需的主要资料；
（五）代理工作及实施进度和时间预测；
（六）人员安排及分工；
（七）风险评估；
（八）代理费用预算；
（九）其他。
第十七条 代理计划经批准后，代理项目负责人及其执业人员应根据代理协议和代理计划的要求，向委托方提出为完成代理工作所需提供的情况、数据、文件资料。必要时，可书面列示。
第十八条 根据委托人的受权和工作需要，承办的执业人员应对委托人提供的情况、数据、资料的真实性、合法性、完整性进行验证、核实。
第十九条 承办的执业人员在对委托人提供的代理事项所需资料验证、核实的基础上，制作税务代表报告、涉税文书，经征求委托人同意后，加盖公章送交委托人或主管税务机关。
第二十条 税务代理报告实行三级审核签发制，即代理项目负责人、部门经理、经理（所长）签字后，方可加盖公章送出。
第二十一条 代理项目负责人、部门经理、经理（所长）应为执业注册税务部。执业注册税务师对其代理的业务所出具的所有文书有签名盖章权，并承担相应的法律责任。
第二十二条 在税务代理过程中，税务代理执业人员如遇下列情况之一的，必须及时向所在的税务师事务所和主管税务机关报告；
（一）现行税收法律、法规没有明确规定或规定不够明确的；
（二）委托人授意代理人员实施违反国家法律、法规行为，以劝告仍不停止其违法活动的；
（三）委托人自行实施违反国家法律、法规行为，经劝告不停止其违法活动的。
第二十三条 代理项目实施中的责任，应根据协议的约定确定。凡是由于委托方未及时提供真实的、完整的、合法的生产经营情况、财务报表及有关纳税资料造成代理工作失误的，由委托方承担责任；执业人员违反国家法律、法规进行代理或末按协议约定进行代理，给委托人造成损失的，由税务师事务所和执业人员个人承担相应的赔偿责任。
第四章 税务代理工作底稿
第二十四条 税务师事务所应建立税务代理工作底搞制度。
税务代理工作底稿是税务代理执业人员在执业过程中形成的工作记录、书面工作成果和获取和资料。
第二十五条 税务代理工作底稿应如实反映代理业务的全部过程和所有事项，以及开展业务的专业判断。
第二十六条 税务代理工作底稿要依照税务代理事项的内容和要求编制。应当内容完整、格式规范、记录清晰、结论准确。不同的代理事项应编制不同的工作底稿。
第二十七条 税务代理工作底稿的基本内容包括：
（一）委托人名称；
（二）委托业务项目名称；
（三）委托业务项目时间或期限；
（四）委托业务实施过程记录；
（五）委托业务结论或结果；
（六）编制者姓名及编制日期；
（七）复核者姓名及复核日期；
（八）其他说明事项。
第二十八条 税务事务所要建立健全工作底稿逐级复核制度，有关人员在编制和复核工作底稿时，必须按要求签署姓名和日期。
第二十九条 税务事务所要指定专人负责税务代理工作底稿的编目、存档和保管工作，确保工作底稿的安全。
第五章 税务代理工作报告
第三十条 税务代理执业人员在委托事项实施完毕后，应当按照法律、法规的要求，以经过核实的数据、事实为依据，形成代理意见，出具税务代理工作报告。
第三十一条 税务代理工作报告是税务代理执业人员就其代理事项的过程、结果，向委托人及其主管税务机关或者有关部门提供的书面报告，包括审查意见、鉴定结论、证明等。
第三十二条 税务代理工作报告应根据代理项目的不同分别编写，主要包括下列内容：
（一）标题；
（二）委托人名称；
（三）代理事项的具体内容、政策依据；
（四）代理过程；
（五）存在问题及调整处理意见或建议；
（六）代理结论及评价；
（七）有关责任人签字、盖章。
第三十三条 对外出具的代理报告，由承办的具有注册税务师资格的执业人员签字，经有关人员复核无误后，加盖税务师事务所公章，交委托人签收。
委托人对代理事项不要求出具代理报告的，受托人可不出具代理报告，但作应保存完整的代理业务工作底稿。
第三十四条 税务代理工作报告必须资料真实可靠，分析合理有据，责任明确。
第六章 税务代理关系的终止
第三十五条 税务代理委托协议约定的代期限届满或代理事项完成，税务代理关系自然终止。
第三十六条 有下列情形之一的，委托方在代理期限内可单方终止代理行为：
（一）税务代理执业人未按代理协议的约定提供服务；
（二）税务师事务所被注销资格；
（三）税务师事务所破产、解体或被解散。
第三十七条 有下列情形之一的，税务师事务所在代理期限内可单方终止代理行为：
（一）委托人死亡或解体、破产；
（二）委托人自行实施或授意税务代理执业人员实施违反国家法律、法规行为，经劝告不停止其违法活动的；
（三）委托人提供虚假的生产经营情况和财务会计资料，造成代理错误的。
第三十八条 委托关系存续期间，一方如遇特殊情况需要终止代理行为的，提出终止的一方应及时通知另一方，并向当地主管税务机关报告，终止的具体事项由以方协商解决。
第七章 税务代理业务档案的管理
第三十九条 税务师事务所承办代理为务必须建立档案管理制度，保证税务代理档案的真实、完整。
第四十条 税务代理档案是如实记载代理业务始末、保存计税资料、涉税文书的案卷。代理业务完成后，应及时将有关代理资料按要求整理归类、装订、立卷，保存归档。
第四十一条 税务代理业务档案包括：
（一）与委托人签订的委托协议；
（二）税务代理工作底稿、重要文字记录、各种财务报表、计算表、汇总表、核对表；
（三）本所人员从事代理业务所出具的各类审核意见书、鉴证报告、说明书、报表等；
（四）与委托人或税务机关商谈委托业务时形成的有关文件、会议记录等书面资料；
（五）委托人的基本情况资料及有关法律性资料；
（六）其他有关代理业务资料；
第四十二条 税务代表业务档案需妥善保存，专人负责。税务代理业务档案保存应不少于五年。
第八章 附则
第四十三条 本规程是从事税务代理业务的基本程序，各地可以根据本规程第三条的规定另行制定有关具体代理项目的操作程序。
第四十四条 本规程由国家税务总局负责解释和修订。
第四十五条 本规程自发布之日起施行。
附：税务代理委托协议示范文本（略）