微探土家族习惯法——2006年暑期社会实践报告
谢应波 颜雷 檀吓?d 唐盼盼 王英红
内容摘要：土家族是分布在湘、鄂、川、黔毗连的武陵山地区的一个年轻而又古老的民族，有着独特的风俗习惯及其习惯法。本文从土家族的婚姻习惯法、生产分配习惯法以及民间纠纷解决习惯法三方面内容论述了土家族习惯法，阐述了土家族习惯法的现实意义。旨在通过对土家族习惯法的探讨，以期对当今的法学理论研究、法制建设和精神文明建设等有所启迪。
关键词：土家族习惯法；婚姻习惯法；生产分配习惯法；民间纠纷解决习惯法
土家族是远古巴人的后裔，1956年11月被确认为一个单一的民族，主要聚居于湘、鄂、渝、黔、交界的武陵山区，有738万余人，占全国总人口0.65%。[①]位于湖北省的西南端的恩施州于1983年由国务院批准成立为鄂西土家族苗族自治州，1993年正式更名为恩施土家族苗族自治州，成为中国最年轻的自治州。据2000年11月1日第五次全国人口普查统计，其中土家族近170万人，占全州总人口44.99%。恩施土家族和其他民族一样，经过长期的发展及历史传承，形成了独特的民族风俗习惯及习惯法，并在土家族内部成员中普遍存在和共同遵守，自我约束。
一、土家族习惯法
所谓民族风俗习惯，是一个民族在一定的生存环境下，受本民族普遍流行的价值观念的支配，为满足生产生活需要，在各种实践活动中长期传承下来的心理积淀和行为方式。它主要包括衣、食、住、行、婚姻、丧葬、节庆、娱乐、礼仪等习惯性活动。在人类社会未产生成文法之前，习惯就是法律，因此有“习惯法”之称。[②]其由该组织或群体的成员出于维护生产和生活需要而约定俗成，适用一定区域的带有强制性的行为规范
通过对恩施州的土家族民俗习惯调查，其习惯法规范是在长期的生产生活实践中形成的，具有相当约束力，有的是由群众共同制定的条例，有的是祖辈流传下来的，也有不言而喻、自然形成的。其具有广泛流传的群众性，在土家族内部成员中普遍存在和共同遵守；自我约束性，土家族往往依一定风俗习惯进行自我教育、自觉遵守、检验等等。土家族人民，在古代山地资源的使用规矩是谁先来占有就归谁，后来者则另觅场地，这是民间一般使用的先来后到的原则，先来者优先，后来者不能抢占先来者的所得。这是土家族人民习惯遵守的，这就是占有、使用山地的习惯法，谁也无法例外。由于土家族人民习惯地遵守着，就成了一种习惯法。正如恩格斯所说的：“在社会发展某个很早的阶段，产生了这样一种需要，把每天重复着的生产，分配和交换产品的行为用一个共同规则概括起来，设法使个人服从生产和交换的一般条件。这个规则首先表现为习惯，后来变成了法律”。即使在今天的法制国家，民族的风俗习惯仍然在社会生活特别是家庭生活中，发挥着巨大的作用。
本社会实践小组此次暑期社会实践的内容主要包括对恩施土家族的民族风俗习惯及习惯法的调查，包括土家族的婚姻、继承习俗，生产及分配的习惯法，民间纠纷及其解决习惯法。经过本小组各成员的不懈努力，克服种种困难，进入各个有关部门，深入到百姓中间进行调查实践，终于获得了很有价值的有关资料。以下将对此次调查的有关习惯法三方面的成果作一一介绍。
（一）土家族婚姻习惯法
婚姻是一个民族得以繁衍、发展的本源，任何一个民族在其形成和发展过程中，必然会产生与其民族文化相适应的婚姻制度及婚姻习俗。同样的婚姻习惯法在土家族习惯法中有着举足轻重的地位，对其进行研究有重要的意义。通过对恩施土家族苗族自治州中几个地区的大量走访调查，形成了以下研究成果。
1、“改土归流”[③]前的婚俗
（1）对歌仪式与恋爱自由制度
历史上，土家族习惯法关于恋爱规范的内容是恋爱自由，合法形式是对歌。恋爱婚姻全过程均有歌声相伴，在恋爱时，谓“歌为媒”。[④]“女儿会”就是湖北土家族独特的节日的现代表现。这一天，青年男女赶场集会，各自去相“意中人”，常以对歌表达感情。
青年男女确立恋爱关系须有信物，即凭证，手巾就充当了凭证物，土家族姑娘从小就要学绣花，长大成人时，特绣一条花手巾作为爱情的信物人订下终身的时候，以送绣花手巾为凭。
（2）土司[⑤]时期的“骨种”婚
我们可以从“改土归流”时流官的《文告》、《禁令》和其他文献的记载中看出：进入土司时期,土家族流行“骨种”婚。“骨种”婚的本质在于一个“种”字,即为保证舅家的“种”的延续,姑家之女必嫁与舅氏之子,称之为“骨种”，只有当舅家不要时,姑家之女方可嫁与他人。在嫁与他人时,姑家须给舅家以财物作为补偿。此种习俗除湘西、鄂西土家文献都有明确记载,在渝东南和贵州铜仁土家族中直至20世纪80年代还流传着“姑家女,伸手娶;舅家要,隔河叫”[⑥]的说法。
（3）土司时期的隔夜婚制
土家族地区习惯法中，另一个比较奇特之处就是男女结婚的当晚不同房，称之为“隔夜婚”。传说与土司时期土家族土王“初夜权”有关。[⑦]元代实行土司制度，川鄂湘黔边境土家族地区的土司王均由土家族首领袭职，他不仅是一地方行政区划的首领，拥有至高无上的经济、政治、军事大权，对土民具有“杀人不请旨”等特权；同时也集族权、神权于一身。土民们将已故的土司上奉为神，称“土王”，既带有迫不得已的成分，又有发自内心的崇拜和感恩戴德，因为有的土司的确有德于民、有功于族，得到了土民的崇敬。土司常以族长的身份主宰土民的婚姻嫁娶，而按照土司规定土王享有“初夜权”的特权。
2、“改土归流”后的婚俗
“改土归流”后，封建伦理道德通过封建官吏实施的政策带入土家族地区，因而现在土家族人的婚姻仪式与规矩出现一些汉族伦理规范，主要内容有禁同姓为婚;禁五服内为婚;禁“骨种”习俗;禁迎亲背负;禁背夫私逃;禁“坐床”习俗;规范了议婚、定婚、结婚的方式和程序。最具民族习惯特色的莫过于“哭嫁”与“陪十弟兄、陪十姊妹”。
（1）哭嫁：土家女儿出嫁时，一定要哭嫁。土家族推行了封建婚姻制度之后，受封建礼教的束缚，开始出现“哭嫁”之俗。哭嫁一般在婚前一个月开始，也有在出嫁前二、三天或前一天开始。娘家人边为她置办嫁妆，边倾诉离别之情。哭的形式是以歌代哭，以哭伴歌。歌词既有传统模式的，也有触景生情的即兴创作。在调查中发现在咸丰轻坪、尖山一带，仍保留有“哭嫁”的习俗，但逐渐走向消亡。因为“哭嫁”的社会济基础已不复存在。首先婚姻是自愿的,已经排除了他人的干预和强迫;其次社会上男女平等,且双方都有了对父母财产的继承权;再次离婚是自由的,男女对于不满意的婚姻都可采用离婚的方式来解除,不会造成终身的痛苦和折磨，且形式和内容都有很大的简化。
（2）陪十弟兄、陪十姊妹：成亲前晚，需请未婚男子9名，陪新郎围桌而坐，陪坐“伴郎”谓之“陪十弟兄”，女子则称“陪十姊妹”。又称成人冠礼，与婚礼同时举行，是土家族青年男女走向成年的一个标志，是“人生的第二次断奶”。土家族的成人冠礼用“陪十弟兄”、“陪十姊妹”的方法集体举行，既可以增强新郎、新娘个体自我意识中的自尊心和自信心，从而为勇于承担社会责任和家庭责任打下坚实的心理基础。也可以教育其他未婚的土家族青年男女。此俗流行于清江流域，哭嫁在这个地方已经消失了，而“陪十姊妹”与“陪十弟兄”的习俗则被保留了下来，不过已不再是“悲歌”而是“喜调”。人们是借传统的形式,来表达对新人的祝贺。这说明此俗的性质已经发生了质的变化。
（二）、土家族生产及分配习惯法